Как избавиться от субсидиарной ответственности при банкротстве

Содержание

Как уйти от субсидиарной ответственности в 2023 году?

Как правило, в основном привлечение осуществляется по налогам, а уж потом на сцене выступают другие кредиторы. И в 75% случаев управляющие будут пытаться привлечь к субсидиарной ответственности учредителя и директора по долгам ООО.

Как избежать проблемных долгов? Отметим сразу, что действовать нужно оперативно. Любое затягивание может привести к усугублению ситуации. Как мы помним, в дальнейшем этот долг списать нельзя даже в банкротстве. Что нужно делать, на что обратить внимание?

Оспаривание. Не нужно все доверять управляющему — внедряйтесь в дело вместе, это в ваших интересах. Возьмите, проверьте все документы, тщательно изучите сделки, найдите по документам кредиторов, изучите, на основании каких факторов возникали задолженности.
Например, если долг возник в далеком 2006 году, вы можете оспорить включение кредитора в реестр, так как истек срок давности. Или списать часть долгов, если по документации есть для этого основания. Оспаривайте все, что можно — так можно добиться списания доброй части задолженностей.
Избегание двойной ответственности. Нередко на руководителей параллельно с банкротством заводят еще уголовные процессы.
Казалось бы, все плохо? Нет! Если грозит субсидиарная ответственность, то от возврата миллионных долгов может спасти уголовное производство — обычно санкции статей за мошенничество и другие подобные преступления предусматривают накладывание штрафных санкций + другие ограничения, но материально это выражается в штрафах в 200 000-500 000 рублей (все же лучше, чем 200-500 миллионов рублей).
Выкуп долгов. Вы можете через третьих лиц обратиться к кредиторам с деловым предложением о выкупе. Долги компаний обычно продают дешевле реальных объемов задолженностей.
Сроки привлечения. По законодательству привлечь к субсидиарной ответственности можно, если не прошло:
3 года с момента завершения процедуры;10 лет с момента совершения действий, приведших организацию к разорению.
3 года с момента завершения процедуры;
10 лет с момента совершения действий, приведших организацию к разорению.

Если сроки вышли, у вас есть все основания не возвращать долг и вообще, не подпасть под такую ответственность. Эти факты обязательно следует проверять самостоятельно.

Вообще тема субсидиарной ответственности очень сложная и даже болезненная с 2017 года. Тем не менее, есть реальные шансы ее избежать в законном порядке. Нужна помощь? Обращайтесь, мы сделаем все, чтобы защитить ваши интересы и вывести вас из-под удара системы!

Бесплатная консультация по списанию долгов

Оставьте свой телефон, специалист перезвонит вам в течение 1 минуты

О чем предостерегает судебная практика по субсидиарной ответственности 2023 году?

Судебная практика сложилась достаточно интересная и разнообразная. Согласно картотеке дел в Арбитражных судах, наиболее часто инициаторами становятся управляющие, но факт причастности далеко не всегда удается доказать.

Дело № А79-3955/2009. В данном случае управляющий пытался инициировать привлечение к ответственности КДЛ, обращая внимание суда на факт заключения убыточных сделок. Тем не менее, суды разных инстанций не согласились с доводами, в том числе – и ВС РФ, указав на то, что сделки заключались в период, когда компания еще выполняла свои финансовые обязательства. Кроме того, не удалось доказать и выгоду КДЛ, которую бы они могли получить, заключая такие сделки.
Дело № А56-7049/2012. Тут как раз обстоятельства были обратными – КДЛ заключал убыточные сделки, когда компания уже имела признаки критической несостоятельности, что и повлекло дополнительные проверки, и в дальнейшем – обращение в суд о привлечении к ответственности.
Дело № А73-684/2016. Привлечение состоялось на основании того, что были утеряны финансовые и бухгалтерские документы, свидетельствующие о деятельности компании. Кроме того, генеральный директор и другие КДЛ проигнорировали сроки, допустимые, чтобы обанкротить организацию. Кроме того, было доказано, что размер субсидиарной ответственности, нанесенный кредиторам 3-ей очереди неправомерными действиями, составил выше 50% от общей задолженности компании.

Как мы видим из вышеизложенного, к ответственности обычно суд привлекает только при наличии неоспоримых фактов и обстоятельств конкретного дела. Доказать причастность КДЛ к наращиванию задолженности косвенными уликами очень сложно. Если вы нуждаетесь в помощи компетентных юристов, вам грозят многомиллионные долги – обращайтесь к нашим специалистам! Мы всегда готовы предложить руку помощи в критических ситуациях!

Могут ли физическое лицо привлечь к субсидиарке при банкротстве юридического лица?

Организация-должник может банкротиться в процессе ликвидации. Также заявление на банкротство могут подать кредиторы. Процесс банкротства ведет управляющий. В его обязанности входит розыск активов и формирование конкурсной массы, реализация имущества и расчет с кредиторами.

Порядок взыскания субсидиарной ответственности при банкротстве предприятия юридической формы при любой собственности может оказаться неожиданностью для любого человека в ранге лица, которое было уполномочено принимать решения в бизнесе.

Субсидиарная ответственность банкрота — это тяжелый груз, который придется нести на себе практически всю жизнь. Правда, ее и сложно доказать суду.

Кредиторы и управляющий вправе изучать документы по финансовой и хозяйственной деятельности, сделки за последние 3 года. По итогам таким проверок можно установить, что в образовании больших долгов и признаков банкротства виновны другие лица.

Если после реализации имущества долги кредиторов остались непогашенными, а проверки доказывают вину других лиц в банкротстве, допускается привлечение к субсидиарной ответственности. Заявление с такими требованиями подается в суд кредиторами или управляющим. Если суд удовлетворит заявление, остатки долгов придется платить субсидиарному ответчику.

Перечень лиц

Для привлечения к субсидиарной ответственности физических лиц нужно доказать, что они могли влиять на решения и действия организации-банкрота в последние 3 года.

В перечень таким лиц могут входить:

руководитель компании, в том числе бывший директор — он принимает единоличные решения по финансовой и хозяйственной деятельности, вправе осуществлять большинство сделок без одобрения учредителями;
главный бухгалтер — он отвечает за ведение бухгалтерии и составление отчетности, достоверность сведений в них;
учредители (собственники) компании — они могут давать директору указания по финансам и сделкам, принимать решение о выводе или приобретении активов, совершении крупных сделок или отказа от них;
другие лица, имевшие полномочия по заключению сделок, принятию решений, распоряжению имуществом — например, такие полномочия можно передать по нотариальной доверенности, по решению учредителей.

В редких случаях привлечение физических лиц к субсидиарной ответственности может коснуться родственников и членов семьи. Это напрямую не указано в законе, но и не запрещено. В данном случае кредиторам придется доказывать, что родственник оказал влияние на принятие решений, совершение сомнительных сделок.

Отметим, что по одному банкротному делу может быть сразу несколько субсидиарных ответчиков. Например, если все учредители одобрили крупную сделку по продаже имущества, а его стоимость была заведомо ниже рыночной, кредиторы вправе настаивать на субсидиарке.

Основания

По умолчанию, учредители, руководитель и главный бухгалтер не отвечают своим имуществом за долги компании. Подразумевается, что в период работы фирмы они действовали разумно в рамках делового риска, принимали обоснованные решения.

Поэтому к субсидиарной ответственности их можно привлечь только за следующие виновные действия:

за неподачу сведений в ЕГРЮЛ о начале ликвидации через банкротство;
за неразмещение сведений о банкротстве на Федресурсе;
за злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности, если это подтверждено материалами уголовного или административного дела;
за нарушения при ведении и утверждении отчетности, если это препятствует формированию конкурсной массы, реализации имущества;
за совершение или одобрение сделки, повлекшей нарушение интересов кредитора.

Отдельно отметим последний пункт из списка. Под такие сделки может попадать вывод активов за последние годы и месяцы перед банкротством, получение крупных кредитов при наличии большой задолженности. Как виновные действия может рассматриваться отказ учредителей одобрить крупную сделку, хотя она могла принести существенный доход.

Нарушения с документами и отчетностью могут заключаться в искажении данных, сокрытии дебиторской задолженности или ее необоснованное списание, неоприходование денежных средств или активов. Нарушения с отчетностью обычно допускают руководитель или главный бухгалтер. По требованию кредитора их могут привлечь к .

Доказывать основания для взыскания субсидиарки должен заявитель. Со своей стороны, ответчик может представить доказательства, доводы, возражения. Подробнее об этом расскажем ниже.

Порядок взыскания

Субсидиарная ответственность при банкротстве может наступать в сумме, оставшейся после реализации имущества и расчета с кредиторами. Все требования, предъявляемые ответчику, должны быть включены в реестр кредиторов.

Алгоритм взыскания субсидиарки заключается в следующем:

по итогам реализации имущества управляющий составляет отчет, указывает в нем остаток непогашенной задолженности;
кредиторы или управляющий проверяют документы и сведения по всем аспектам деятельности должника, обоснованность сделок с имуществом и денежными средствами;
если по результатам проверки подтверждаются виновные и недобросовестные действия контролирующих лиц, подается заявление в арбитраж;
на период рассмотрения дела суд вправе ввести обеспечительные меры в отношении имущества субсидиарного должника (арест активов и счетов, запрет на регистрационные действия);
если заявление признано обоснованным, кредиторам выдается исполнительный лист

При банкротстве физических лиц субсидиарная ответственность не применяется

Если банкротится организация, то физическое лицо могут признать субсидиарным ответчиком. Для этого в суде нужно доказать, что виновные действия или решения физического лица привели к банкротству.

На основании исполнительного листа можно обращаться в ФССП для возбуждения производства, обращать взыскание на имущество и денежные средства субсидиарного должника. Срок предъявления листа к исполнению — 3 года. Задолженность, взысканная с субсидиарного ответчика, не признается безнадежной и не списывается после завершения банкротства.

Виды личной ответственности руководителя

По статистике налоговых органов средние доначисления по результатам проводимых выездных налоговых проверок составляет 33 млн руб. за 1 проверку (по данным за 9 месяцев 2020 года), по Москве эта сумма еще больше — в среднем 43 млн руб. за проверку.

Подробнее вы можете почитать здесь: Налоговый контроль 2020 в цифрах.

Такие масштабы связаны с цифровизацией налогового администрирования и контроля. Иными словами, бизнес находится фактически «под лупой» у налоговых органов, и агрессивные схемы экономии на налогах (обналичивание денежных средств, работа с техническими компаниями, дробление бизнеса и т.п.) выявляются довольно просто. Такие суммы доначислений весьма существенны для бизнеса и могут грозить компании банкротством, а ее руководителям и собственникам субсидиарной, материальной и уголовной ответственностью.

Субсидиарная ответственность наступает в том случае, когда имущества компании не хватает для того, чтобы удовлетворить требования кредиторов (в том числе налоговых органов). В такой ситуации непогашенная задолженность взыскивается с лица, которое управляло должником и чьи действия или бездействие привели к невозможности выполнить свои обязательства перед кредиторами (банкротству компании). Подробно основания для привлечения к субсидиарной ответственности описаны в ст. 61.11 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее — Закон о банкротстве).

Важно! КДЛ — любое контролирующее должника лицо, может быть привлечено к субсидиарной ответственности, а не только руководитель, т.е. любое физическое лицо, которое фактически (а не на бумаге) управляло компанией (участвовало в управлении) в тот момент, когда она превратилась в должника.

создание схемы с использованием фирм-однодневок или так называемых «технических» компаний (т.е. компаний, созданных для формального документооборота, не ведущих реальной предпринимательской деятельности, при том, что фактически сделка исполняется иным лицом);
«формальное» дробление бизнеса исключительно с целью получения налоговых преференций;
совершение фиктивных сделок (т.е. тех, которые существуют только на бумаге);
искусственное создание условий для применения налоговых льгот или получение иной налоговой выгоды (например, компания чтобы не платить налог на имущество формально отражает объект недвижимости в составе недостроя (не включает в основные средства) при фактической его эксплуатации).

Указанный перечень далеко не полный и отражает только примеры возможных оснований.

Пример из судебной практики. По результатам выездной налоговой проверки была выявлена схема по уклонению от уплаты налогов на основании таких признаков как сделки с фирмами-однодневками, фиктивный документооборот, «сэкономленные» на налогах средства переводились на счета фирм, подконтрольных бенефициару. По итогам проверки компании были доначислены налоги, штраф и пени в общей сумме 1,6 млрд руб. Компания не смогла рассчитаться с налоговым органом и ее признали банкротом. В результате долг перед бюджетом суд взыскал солидарно с фактического бенефициара, директора и учредителя, а также с обществ выгодоприобретателей (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 01.02.2021 года по делу №А40-92521/16).

Отметим, что согласно п. 7 Постановления Пленума Верховного суда РФ № 53 от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве» контролирующим признается выгодоприобретатель (бенефициар), с учетом следующим признаков:

извлекает существенные преимущества из системы организации предпринимательской деятельности должника;
происходит перераспределение совокупного дохода, получаемого от осуществления данной деятельности лицами, объединенными общим интересом (например, единым производственным и (или) сбытовым циклом), в пользу ряда этих лиц;
на стороне должника (компании) аккумулируются основная долговая нагрузка.

В рамках указанного выше дела контролирующим бенефициаром было признано лицо, контролирующее и распределяющее все товарно-денежные потоки организации, осуществляющее контроль за ее имущественным центром.

Обращаем ваше внимание, что уголовное дело почти всегда сопровождается гражданским иском о возмещении ущерба. При этом вина руководителя будет доказана следственными органами, и налоговому органу взыскать с руководителя ущерб в гражданском процессе (без процедуры привлечения к субсидиарной ответственности) будет значительно проще.

Трунтаева КираВедущий юрист налоговой практики, специалист по налоговому консультированию

Собственники компании (учредители, акционеры) могут привлечь руководителя к материальной ответственности, обратившись с иском о взыскании убытков в суд (Постановления КС РФ от 08.12.2017 № 39-П, п. 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 62, Определение ВС РФ от 11.05.2018 №А43-15211/2014). Как правило, в сумму убытков включаются штрафы и пени, которые налоговый орган доначислил за неуплату налогов, однако встречаются судебные решения, которые включают в убытки также полную сумму доначисленной недоимки по налогам (например, постановление АС Восточно-сибирского округа от 20.01.2017 №А78-5473/2014).

Обратите внимание, что указанные выше виды персональной ответственности могут применяться к физическому лицу одновременно. К примеру, в деле, рассмотренном АС Московского округа, по итогам выездной налоговой проверки компании было доначислено 53 млн руб., руководитель был привлечен к уголовной ответственности за уклонение от уплаты налогов на основании ч. 2 ст. 199 УК РФ. В результате компания была признана банкротом, после чего руководитель был также привлечен к субсидиарной ответственности. Хорошо, что Верховный суд решил не взыскивать повторно 53 млн руб. и уменьшил размер субсидиарной ответственности руководителя с 76 до 23 млн руб. (Определение ВС РФ от 03.07.2020 года № 305-ЭС19-17007 (2) по делу № А40-203647/2015, Постановление Девятого ААС от 24.02.2021 года № 09АП-3605/2021 по делу № А40-203647/15).

Сроки привлечения руководителя к ответственности

Парадокс личной ответственности за налоговые нарушения заключается в том, что ее наступление значительно отстает во времени от совершения действий, которые привели к возникновению недоимки по налогам. Иными словами, сегодня придется отвечать за решения, принятые три года назад или даже десять лет назад.

Напомним ключевые сроки привлечения к персональной ответственности:

Фактический тренд сегодня: растут источники рисков не только к бизнесу, но и к должностным лицам — претензии по налогам, банкротство, требования от контрагентов, при спорах собственников и т.п. Субсидиарная ответственность грозит всем контролирующим должника лицам (КДЛ) — собственникам, реальным владельцам бизнеса, главному бухгалтеру, финансовому директору, генеральному директору и др. Сейчас срок давности для привлечения к уголовной ответственности за налоговые правонарушения составляет до 10 лет от текущего периода, то есть последствия 2021 г. шлейфом будут тянуться за собственниками и должностными лицами аж до 2031 г.!!!

Дружинина МаргаритаУправляющий партнер АКГ «Правовест Аудит», Общественный уполномоченный по налогам и аудиту при Уполномоченном по защите прав предпринимателей в городе Москве

Личное банкротство

Можно ли списать субсидиарную ответственность, если вам не получилось отбить требования кредиторов, а суд вынес решение не в вашу пользу? Очень просто избавиться от субсидиарной ответственности при банкротстве не получится.

Через банкротство физ. лица после взыскания субсидиарного долга можно списать другие виды обязательств. Пройти банкротную процедуру должник может через суд или МФЦ. Рекомендуем готовить документы и проходить все процедуры при поддержке юриста. Если допустить ошибки, вместо списания долгов вас могут привлечь к ответственности.

После прохождения процедуры через МФЦ или арбитраж субсидиарная ответственность после банкротства физического лица сохранится. Но, избавившись от других видов обязательств, будет проще погасить субсидиарный долг.

Сроки давности

При рассмотрении заявления кредиторов ссылаться на пропущенные сроки сложно. Когда арбитраж открывает банкротное дело, он проверяет обоснованность всех требований. Поэтому в реестр кредиторов не попадают требования, по которым пропущен срок на взыскание.

Есть еще один срок давности, на который нужно обратить внимание. Кредитор обязан предъявить исполнительный лист в пределах трех лет. Если этот срок истек, приставы обязаны отказать в возбуждении производства. Соответственно, вы тоже можете подать жалобу, если суд необоснованно возбудил дело по исполнительному листу с истекшим сроком давности. А сотрудник ФССП принялся решение суда исполнять.

Выкуп субсидиарной ответственности

Это не самый простой вариант решения проблемы, особенно если вы не разбираетесь в нюансах законодательства.

Если кредитор долго и безуспешно пытается взыскать субсидиарный долг, он может продать (уступить) его. При таких сделках сумма выкупа в разы меньше размера основной задолженности.

Действуя через компании, подконтрольные вам, можно попытаться выкупить свой же долг за символическую сумму. Нет гарантии, что кредитор согласиться уступить долг, получив небольшое возмещение. Но если вам удастся заключить такой договор, экономия на выплатах будет существенной.

Страхование ответственности

Это тоже не самый распространенный вариант защиты. Его лучше использовать заранее, пока кредиторы еще не выдвинули требований о субсидиарной ответственности.

риски по сделкам компании;
невозврат по кредитам;
гражданскую ответственность перед третьими лицами;
имущество, которое выступало предметом сделки.

Наличие страховки может пригодиться даже на этапе рассмотрения заявления о привлечении к субсидиарной ответственности. Факт страхования можно рассматривать как разумное и добросовестное решение, а страховое возмещение можно направить на погашение долгов. В этом случае риск взыскания субсидиарки будет минимален.

Но учтите, что российские страховые компании крайне неохотно выполняют свои даже неоспоримые обязательства, тянут время и всячески препятствуют выплатам.

Игры с НДС до добра не доводят

Это глава о том, как генеральному директору, участнику или иному лицу, контролирующему деятельность должника (серый кардинал) на ровном месте повесить на себя «несгораемый» долг по субсидиарной ответственности. А плюс еще и уголовною статью. Сделать это не просто, а очень просто, достаточно использовать «народные схемы» по оптимизации налогообложения — НДС, налогу на прибыль и т.д. и т.п.

В случае выявления налоговыми органами применения компанией фиктивных схем по уменьшению налога — а по НДС случаи выявления таких схем стремятся к 100 процентам — такой фирме придется вернуть государству все, что она «сберегла». Плюс к этому заплатить штраф в размере 20% от суммы недоимки, и это еще в лучшем случае.

В худшем случае причастных к такой сделке ждет уголовная ответственность за уклонение от уплаты налогов при недоимке более, чем 5 миллионов рублей. Если компания не в состоянии будет погасить долг перед бюджетом, то ее ждет процедура банкротства, а контролирующие лица — субсидиарная ответственность. При наличии обвинительного приговора по статье за уклонение от уплаты налогов субсидиарная ответственность гарантирована на 100 процентов.

Но «прилететь» может и законопослушным предпринимателям. Оказывается, что уже несколько лет действует схема, по которой злоумышленники сдают недостоверные налоговые декларации по НДС за ни о чем не подозревающие компании. Указанные действия направлены на «незаконное возмещение из консолидированного бюджета сумм налога путем поэтапного наращивания суммы налоговых вычетов» — цитата с официального сайта ФНС.

Случай из практики: ФНС вызвала на допрос директора компании, применяющей упрощенную систему налогообложения — УСН. В налоговой пояснили, что согласно представленным декларациям по НДС, на фирме висит задолженность в 14 миллионов рублей. В ходе разбирательства было установлено, что некая фирма (все данные по ней известны) с помощью системы «Контур» в качестве налогового агента подавала от имени компании фиктивные декларации.

Чтобы обезопасить свою компанию от таких мошеннических действий, необходимо направить в территориальную налоговую инспекцию уведомление о запрете предоставления налоговых деклараций по НДС уполномоченными лицами, и ввести норму, что все декларации компания подает только от своего имени лично.

Как избежать субсидиарной ответственности

Чтобы не попасть на личную ответственность, надо пытаться гасить долги фирмы. Оформлять рассрочки, увеличивать уставный капитал своими деньгами, вносить займы в ООО. В судах эти действия оправдают вас. А при нехватке денег надо подать на банкротство.

Точно не нужно переоформлять ООО на подставных директоров, открывать новые юрлица с созвучными названиями, «терять» бухгалтерские документы и выводить активы. Кредиторы узнают и расскажут в суде. Это станет основанием субсидиарной ответственности.

30 дней Эльбы в подарок

Оцените все возможности онлайн-бухгалтерии бесплатно

Возможно ли списание субсидиарной ответственности в банкротстве гражданина?

Как известно, с октября 2015 года начал действовать закон, позволяющий признать личное банкротство гражданина и списать долги. В частности, вы без проблем сможете избавиться от задолженностей:

перед компаниями;
перед банками;
МФО;
по долговым распискам;
по коммунальным услугам;
по налогам;
перешедшим по наследству;
по договорам поручительства;
штрафы за нарушение правил дорожного движения.

Но банкротство физических лиц не спасет от всех долгов — есть категория задолженностей, которые списать в рамках процедуры не получится:

по алиментам;
по судебным решениям, принятым на основании совершенных должником преступлений против здоровья и жизни третьих лиц;
по субсидиарной ответственности.

Соответственно, если суд принимает решение о переходе долга компании на определенных лиц, они потом не смогут списать его через признание личной несостоятельности.

Допускается ли субсидиарная ответственность при банкротстве физ. лица?

Если банкротится физическое лицо, нормы о субсидиарной ответственности не применяются. В отличие от организаций, гражданин сам принимает решения об оформлении кредитов, заключении договоров по другим обязательствам. На его решение могут повлиять члены семьи. В том числе супруг. Однако супруг изначально обязан нести солидарную ответственностью по всем обязательствам, взятым в период брака.

Прямого запрета на субсидиарную ответственность при банкротстве физического лица в Законе № 127-ФЗ нет. Такие вопросы неоднократно рассматривались судами, когда кредиторы пытались взыскать непогашенные долги с членов семьи и других родственников должника. На данный момент практика однозначна — кредиторы вправе оспорить сомнительные и фиктивные сделки, но не могут применить нормы о субсидиарной ответственности.

Как списать субсидиарную ответственность с физического лица

Если вас привлекают в качестве субсидиарного ответчика по долгам юридического лица, можно признать требования и начать погашать долг, либо использовать разные способы защиты.

Отметим, что в последние 2-3 года общее количество банкротных дел с взысканием по субсидиарке резко увеличилось. Суды защищают интересы кредиторов, особенно если контролирующие лица не представят доказательства своей невиновности.

Ниже расскажем, как избежать проблем при подаче на банкротство, добиться освобождения от обязательств.

Правильная подготовка к банкротству

Лучше заранее оценить все риски, чем доказывать свою невиновность в суде. Прежде чем подавать на банкротство, рекомендуем:

обратиться к юристам, провести комплексную проверку всех документов и сделок за последние 3 года;
заказать независимый аудит отчетности и финансово-хозяйственной деятельности, получить отчет или заключение об отсутствии нарушений;
найти возможность и проплатить долги по сделкам, вызывающим сомнение. Хотя бы частично;
провести независимую оценку имущества компании, получить отчет оценщика;
избежать сомнительных сделок и оформления кредитов непосредственно перед обращением на банкротство.

Все проверки лучше проводить при поддержке юристов. Вы можете не обратить внимание на некоторые нюансы дела. Но именно они могут решить исход процесса. Если риск привлечения к субсидиарной ответственности слишком велик, лучше воздержаться от подачи . Например, избавиться от проблемной компании с долгами можно путем продажи, преобразованием.

Обжалование взыскания

Если кредиторы уже подали заявление о привлечении к субсидиарной ответственности, сразу обращайтесь к юристу. Вы можете нанять его для представления ваших интересов в суде, подготовки доказательств, оформления возражений и жалоб.

При рассмотрении заявления в суде можно ссылаться на следующие доводы:

на отчеты и заключения аудиторов, материалы собственных проверок;
на материалы выездных и камеральных проверок ИФНС, если они не выявили нарушений в отчетности;
на совершение всех сделок и принятие решений в рамках обычного делового риска;
на пропуск сроков давности по отдельным требованиям, включенным в реестр кредиторов;
на отсутствие надлежащих доказательств возникновения задолженности;
на неправильный расчет суммы долга, предъявленного к взысканию.

Точную тактику защиты лучше выбрать вместе с юристом. Если судья все же удовлетворил заявление, можно подать апелляционную жалобу. Если добиться положительного решения не удалось, можно просить в суде отсрочить или рассрочить выплаты.

Практика привлечения к субсидиарной ответственности

Как правило, инициаторами привлечения к такой ответственности становятся конкурсные управляющие, которые координируют процесс банкротства компании. Для привлечения должна существовать веская причина, более того — основания следует доказать в суде:

причинно-следственные связи между решениями руководства и банкротством компании;
факты причиненного вреда кредиторам в результате принимаемых решений.

Важно! Отдельное значение суд обычно уделяет предоставлению документов о бухгалтерской и финансовой отчетности компании. Если документы отсутствуют, они искажены или руководители отказываются их предоставлять — это расценивается как уход от ответственности и сокрытие фактов преступлений. В таких случаях конкурсным управляющим даже доказывать практически ничего не приходится.

Тем не менее, судебная практика показывает, что привлечь к субсидиарной ответственности невероятно сложно. Давайте рассмотрим наиболее интересные случаи.

Дело № А56-7049/2012. Основного акционера с долей в 56% привлекли по причине неэффективного руководства — при наличии проблемных долгов его компания продолжала заключать сделки, несмотря на то, что соблюсти положения этих сделок она уже фактически не могла.
В реальности привлечь акционеров и реальных собственников очень сложно, так как нет оснований, если:
решения принимались с целью предотвратить нанесение ущерба интересам кредиторов;действия руководства были стандартными для таких ситуаций, их можно назвать разумными и добросовестными.Важно! Нередко управляющие пытаются привлечь руководителей на формальных основаниях:
если директор не подал заявление о своей несостоятельности;если директор допустил нарушения в ведении или хранении документации компании;если больше половины долгов компании возникли по причине привлечения ее к административной/уголовной ответственности или по причине неуплаты налогов.Напомним, доказать эти факты гораздо проще, чем связи между решениями руководителя и банкротством.
решения принимались с целью предотвратить нанесение ущерба интересам кредиторов;
действия руководства были стандартными для таких ситуаций, их можно назвать разумными и добросовестными.
если директор не подал заявление о своей несостоятельности;
если директор допустил нарушения в ведении или хранении документации компании;
если больше половины долгов компании возникли по причине привлечения ее к административной/уголовной ответственности или по причине неуплаты налогов.
Дело № А16-1209/2013. Управляющий попытался привлечь руководителя по причине падения доходов компании. Оказалось, что организация почему-то не приняла участие в тематическом тендере. Других доказательств не было предоставлено. Интересно, что руководителя в конце все равно привлекли, но уже по другим причинам — он создал еще одно ООО с таким же названием, и на его имя выводил доходы предприятия.
Дело № А79-3955/2009. Учредители от имени компании подписали сделки, которые оказались убыточными для нее. Управляющий до последнего пытался привлечь их к ответственности, однако даже ВС РФ занял позицию бывших руководителей. Аргументы в защиту этой позиции были приведены следующие:
сделки заключались, когда компания еще являлась платежеспособной;сделки не являлись единственной причиной разорения;не было предоставлено доказательств, что сделки заключали с недобросовестными намерениями.
сделки заключались, когда компания еще являлась платежеспособной;
сделки не являлись единственной причиной разорения;
не было предоставлено доказательств, что сделки заключали с недобросовестными намерениями.
Дело №А73-684/2016. КДЛ все же привлекли, поскольку тот так и не предоставил нужную документацию, не стал обращаться в суд при фактическом банкротстве, и не предоставил активы/имущество управляющему.

Как мы видим, в последнем случае привлечение случилось по формальным причинам, чем и воспользовался конкурсный управляющий. Именно поэтому важно не допускать законодательных нарушений — это поможет максимально защититься на начальных этапах дела.

Субсидиарная ответственность не списывается

Поэтому надо сделать все, чтобы ее избежать. Оспаривайте все выводы конкурсного управляющего, подвергайте сомнениям его выводы, не давайте приписать себя старые грехи за руководство компанией. Помните, что и доказать субсидиарку очень трудно!

Что приставы заберут у человека, а что забрать нельзя

Итог субсидиарной ответственности — это исполнительный лист на взыскание денег с человека.

По листу снимут деньги с личного счёта. Оставят только прожиточный минимум. Если денег не хватит, приставы перейдут на имущество. Его продадут на торгах, деньги отдадут кредитору. Так выглядит процедура получения денег налоговой или упорным контрагентом.

Личная ответственность не означает, что человека оберут до нитки. Приставам нельзя трогать следующее по ст. 446 ГК РФ:

единственную квартиру, дом — кроме ипотечных;
мебель, посуду, одежду;
профессиональное оборудование не дороже 110 000 ₽.
Машины и вторые квартиры заберут. Ну, конечно, если они оформлены на имя должника.

Кто рискует в проблемном ООО

Если у бизнеса долги и не хватает денег, отвечают люди, которые им управляли. Закон называет их контролирующими лицами. К ним относятся:

— фактический владелец бизнеса — когда долю ООО записали на подставное лицо или фирму открыли для дробления бизнеса и ухода от налогов;

— главный бухгалтер, бухгалтер — то есть человек, который отвечал за оплату;

— подставные директор и участник — пока не докажут, что значились только в учредительных документах, а выгоду получал другой человек.

Именно эти лица рискуют попасть на субсидиарную ответственность. Такой подход описан в ст. 53.1 ГК РФ, ст. 61.10 Закона о банкротстве и п. 3 и 7 Постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 53.

Если виноваты несколько человек, по долгам платят солидарно. Это значит, кредитор предъявит исполнительный лист к самому платёжеспособному и заберёт весь долг. Заплативший за всех сможет взыскать доли с остальных должников. Но уже сам.

Сразу успокоим: личная ответственность не наступает автоматически при долгах в ООО. Человек платит, только когда в фирме нет денег по его вине. С виной и долгами разбираются суды. А в суды должны обратиться кредиторы.

Способы защиты от персональной ответственности

Как же быть руководителю компании, есть ли возможность защититься от персональной ответственности?

Современные реалии требуют от руководителя повышенного внимания к совершаемым хозяйственный операциями, и их тщательного оформления. По сути все способы защиты от персональной ответственности связаны с приобретением навыков «управления рисками» бизнеса с учетом динамично меняющегося законодательства и правоприменительной практики. Ниже остановимся на трех ключевых способах предупреждения рисков ответственности:

Аудит — подтверждение достоверности ведения учета и отчетности.
Соблюдение принципов должной осмотрительности при выборе контрагентов.
Грамотное документальное делегирование ответственности.

Защитите себя и свою компанию уже сейчас!

«Правовест Аудит» рекомендует начинать проведение аудита уже сейчас — это
позволит навести порядок и устранить
риски еще до сдачи годовой отчетности.

Способ 1. Аудит и аудиторское заключение

Сегодня независимый аудит фактически становится необходимостью для компании и руководителя, который хочет обезопасить себя от многомиллионных претензий. Аудиторы анализируют хозяйственные операции компании и оформляющие их документы, выявляют и оцифровывают риски, вырабатывают рекомендации по их устранению или хотя бы минимизации. При этом в ходе проведения аудита рекомендуем отдельно запрашивать оценку рисков персональной ответственности руководителя. По сути аудиторское заключение позволяет руководителю увидеть полную картину рисков и резервов с цифрами и аргументацией оснований с учетом законов и актуальной правоприменительной практики.

После получения полной картины у руководителя появляется возможность управлять своими рисками. Иногда выявленное нарушение очень легко исправить и спасти копанию и себя от крупных доначислений — в частности привести в порядок документацию и бухучет при обнаружении пороков в их оформлении. Отметим, что нарушения в оформлении документов даже при реальности сделок может стать основанием для доначисления налогов и привлечения к субсидиарной ответственности.

В определенных случаях лучшим решением для компании будет подача уточненных деклараций за прошлые периоды, что спасет компанию от штрафов, пеней, а руководителей от последующих претензий. В других случаях, компании необходимо будет заранее собрать дополнительные доказательства, подтверждающие деловую цель сделки, провести беседу с сотрудниками. В рамках аудита могут быть оценены прошедшие периоды, а также потенциальные риски будущих периодов.

Отдельно отметим, что значение имеет не только сам факт проведения аудита (допустим, инициативного аудита), в рамках которого компания и руководитель узнает о своих рисках, но и наличие самого аудиторского заключения. Аудиторское заключение может подтверждать факт того, что:

руководитель предпринял необходимые действия по минимизации убытков участников. Такой вывод важен при разрешении вопроса о привлечении директора к материальной ответственности, в т.ч. по возмещению собственникам убытков в виде штрафов по налогам или ошибок в бухучете, приведшим к убыткам участников (например, уменьшению суммы дивидендов);
отчетность компании достоверна, т.е. ей не грозило банкротство и права кредиторов не были нарушены. Данное подтверждение имеет особо важное значение при решении вопроса о привлечении руководителя к субсидиарной ответственности.

Обращаем ваше внимание, что именно «Правовест Аудит» по итогам аудита выдаёт не только аудиторское заключение и расширенные юридические и финансовые гарантии бизнесу, но и сертификат главному бухгалтеру, финансовому и генеральному директору о прохождении аудита. С учетом растущих рисков рекомендуем теперь хранить его в личном портфолио до 10 лет, что будет подтверждать квалификацию и соблюдение законодательства в части ведения достоверного учета и отчетности. Также «Правовест Аудит» выдаёт компании после аудита отдельный сертификат, который обеспечивает юридическую защиту бизнеса налоговыми юристами при налоговых претензиях и ещё финансовые гарантии, которые застрахованы и выплачиваются компанией «Ингосстрах» клиенту в части сумм штрафов и пеней, если налоговые претензии ФНС не удастся оспорить полностью.

Таким образом, проведение аудита и получение аудиторского заключения имеет для бизнеса и его руководителя следующие плюсы:

показывает размер рисков и резервов (текущего и прошлых периодов) и помогает избежать (или значительно снизить) доначислений, а значит, уголовной, субсидиарной и материальной ответственности руководителя и собственника;
подтверждает действия руководителя, направленные на предотвращение (недопущение) убытков для собственников, в т.ч. в виде штрафов и пени по налогам, а значит страхует от материальной ответственности руководителя;
подтверждает достоверность отчетности, т.е. отсутствие оснований для подачи заявления о банкротстве и снижает риск субсидиарной ответственности руководителя;
дает защиту и страховку от налоговых претензий при проведении комплексного аудита, что гарантирует помощь налоговых юристов на 3 года и покрывает страховкой суммы штрафов и пеней, а значит у собственников не будет оснований взыскать их с руководителя в качестве материальной ответственности.

Не забывайте, что важно не только аудировать текущие обязательства компании, но и не оставлять без внимания прошлые периоды. Напомним, что в ходе выездной налоговой проверки, может быть проверен период в 3 календарных года, предшествующих году, в котором вынесено решение о проведении проверки (п. 4 ст. 89 НК РФ). Иными словами, в 2021 года к компании может прийти налоговая инспекция и проверить правильность исчисления налогов за 2018 — 2020 годы, а также захватить текущий 2021 год. Соответственно, при наличии «проблемных» операций компании могут быть доначислены за эти периоды существенные суммы недоимки, а у руководителя возникнуть риски привлечения к субсидиарной, уголовной и материальной ответственности. Просканировать прошлые периоды на предмет рисков вы можете и самостоятельно или пригласить аудиторов, проверить корректность документооборота, деловую цель операций, наличие факторов взаимозависимости и прочих обстоятельств, повышающих риск проведения выездных налоговых проверок и доначислений.

В то же время при самостоятельной оценке вы рискуете что-то оставить без внимания, поэтому эффективней будет доверить проверку прошлых периодов профессиональным аудиторам, которые не только обозначат риски, но и сформируют рекомендации о том, что можно сделать для их уменьшения в настоящий момент, помогут выявить финансовые резервы (возможные переплаты, неиспользуемые льготы и т.п.), а также разделят с вами бремя ответственности, предоставив гарантии и страховку.

Способ 2. Должная осмотрительность (анализ контрагентов)

Проблемные контрагенты, «технические» компании всегда привлекают повышенное внимание налоговых органов, а операции с ними всегда вызывают сомнения. В связи с этим важно особенно при заключении крупных сделок досконально изучить контрагента и выяснить нет ли у него признаков недобросовестности.

Упомянем также еще один способ снижения рисков взаимодействия с контрагентами — включение в договор «налоговой оговорки» (ст. 431.2, 406.1 ГК РФ), которая позволит компенсировать со стороны контрагента налоговые потери, которые компания понесет по его вине. Наличие такой оговорки очень выгодно для компании и значительно снижает риски, поскольку создает для компании определенную «финансовую подушку».

Пример из практики. ООО «Торговому дому «Риф» инспекцией было отказано в признании налоговых вычетов по НДС в сумме более 12 млн руб. Все эти вычеты были связаны с поставками от ООО «Агробизнес», а причиной отказа стали выявленные инспекцией признаки искусственного документооборота поставщика со своим субпоставщиком (ООО «Фаворит») при отсутствии реальной возможности осуществить поставки указанных ТМЦ. Вместе с тем договор поставки ООО «Торговый дом «Риф» с ООО «Агробизнес» содержал «заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения и исполнения договора». В частности, поставщик заверил покупателя и гарантировал ему, что все операции о покупке товара у своих поставщиков полностью отражены в первичной документации продавца, в бухгалтерской, налоговой, статистической и любой иной отчетности, обязанность по ведению которой возлагается на продавца. При нарушении заверений поставщик обязуется возместить ООО «Торговому дому «Риф» убытки, в том числе суммы доначисленного НДС. ООО «Торговый дом «Риф» применил указанную «налоговую оговорку» и взыскал суде с поставщика более 12 млн. руб. НДС, по которому ему было отказано в вычете (дело №А53-22858/2016).

В рамках аудиторской проверки компания «Правовест Аудит» с 2021 года стала включать в группу к аудиторам и команду налоговых юристов, чтобы уделить дополнительное внимание (по желанию клиента) соблюдению принципов должной осмотрительности и защитить клиентов от необоснованных претензий.

Легонькова ОльгаРуководитель контроля качества аудита, проектов и методологии

Способ 3. Делегирование ответственности

Когда речь идет о привлечении руководителя к субсидиарной ответственности или иной личной ответственности за совершение сделки, которая повлекла за собой налоговые доначисления, важным обстоятельством доказывания будет являться степень влияния руководителя на факт и условия совершенной сделки.

Вовлечение в принятие делового решения нескольких лиц (исполнительных органов компании, собственников), с одной стороны, позволит распределить ответственность, с другой, будет способствовать принятию более взвешенных бизнес-решений. При этом важно, чтобы состав полномочий руководителя и других лиц, участвующих в принятии решения, а также процесс его принятия были подробно зафиксированы во внутренних регламентах, должностных инструкциях. Такой механизм совместного принятия решений также позволит оставить «след» обоснования принятия именно такого решения в интересах бизнеса (переписка, результаты внутренних совместных собраний).

При этом принятие всех важных для бизнеса решений (а не только одобрение крупных сделок в соответствии с требованиями законодательства) совместно с собственниками компаний станет для руководителя гарантией того, что собственник не будет в дальнейшем привлекать его к материальной ответственности за убытки, возникшие вследствие исполнения таких решений.

Дополнительно мерой снижающей риски привлечения руководителя к ответственности может быть фиксация обстоятельств, влияющих на принятие решения в текущем моменте. К примеру, основанием для решения руководителя о распродаже остатков ТМЦ на складе могут быть обстоятельства, вызванные пандемией COVID-19. Текущее экономическое положение компании вынуждало руководителя искать резервы для поиска денежных средств для обеспечения функционирования организации. Все эти обстоятельства важно зафиксировать в приказе.
Также отметим, что еще одной факультативной мерой защиты руководителя может стать так называемое D&O страхование (directors and officers liability insurance). Страховой полис предлагает покрытие ответственности топ-менеджеров от претензий, которые могут стать следствием их действий или решений в процессе осуществления полномочий. При этом важно помнить, что данный вид страхования «не для всех». Страховые компании тщательно изучают информацию об организации, на основе открытых источников оценивают ее репутацию, изучают финансовую отчетность. Если вы захотите заключить договор D&O страхования, наличие аудиторского заключения, подтверждающего правомерность ваших действий / решений и достоверность отчетности, станет хорошим аргументом в вашу пользу.

Как видим, руководитель компании рискует многим, в т.ч. личными денежными средствами. Поэтому необходимо принять все возможные меры для того, чтобы эти риски были минимальны. Узнать «масштаб бедствия» поможет проведение комплексного аудита, по результатам которого заказчик получает не только оцифрованную «картину бизнеса» в виде 10 различных отчетов, но и рекомендации по устранению ошибок и рисков, а также юридическую защиту проверенного периода в случае претензий налоговых органов и страховку, компенсирующую убытки (пени и штрафы), если оспорить доначисления не удастся.

Когда наступает субсидиарная ответственность

Субсидиарная ответственность наступает в двух случаях. Первый — фирма обанкротилась и виноваты владельцы. Второй — налоговая исключила брошенную с долгами фирму из ЕГРЮЛ. Случаи названы в ст. 3 Закона об ООО.

ООО обанкротилось

Банкротство — когда суд официально признал, что в ООО долгов больше, чем денег на счетах и мебели в офисе. Банкротство бывает при долгах от 300 000 ₽.

Примерный сценарий банкротства такой.

Налоговая, поставщик или арендодатель не дожидаются оплаты и получают через суд исполнительный лист. Если долг висит дольше трёх месяцев, кредитор через суд банкротит ООО.

Суд ставит в бизнес арбитражного управляющего. Управляющий собирает остатки денег, продаёт имущество и расплачивается с налоговой и кредиторами по чуть-чуть. В конце ООО закрывают.

Если выяснится, что в банкротстве виновато контролирующее лицо, его заставят доплачивать кредиторам. Для этого будет отдельный суд.

Вот случаи из ст. 61.11 и 61.12 Закона о банкротстве, когда считается, что виноват директор или владелец бизнеса:

из фирмы вывели деньги, переписали имущество;
в ООО нет бухгалтерских документов или в них искажены цифры;
половина долгов — это налоги и штрафы, из-за которых не хватило денег на поставщиков и зарплаты;
директор знал про непосильные долги, но не шёл в банкротство;
в фирме меняли адрес и скрывались от контрагентов.
Пример: учредителей заставили платить долг фирмы-банкротаООО с двумя учредителями не заплатило подрядчику 3 700 000 ₽. Подрядчик судился, получил исполнительный лист, подавал на банкротство. Выяснилось, что у ООО ничего нет. Подрядчик попросил у суда привлечь учредителей к субсидиарной ответственности. Оказалось, что учредители поменяли адрес и не сообщили налоговой, спрятали бухгалтерию и переоформили ООО на подставное лицо. Так нельзя, с долгами надо разбираться, а не сливать бизнес. Подрядчику выдали исполнительный лист к учредителям на 3 700 000 ₽ — дело № А40-297575/2018.

Платить за ООО не придётся, если учредитель и директор пытались поправить дела. Например, оформляли рассрочку по налогам, но не потянули.

ООО исключили из ЕГРЮЛ

Налоговая ведёт реестр всех юрлиц, он называется ЕГРЮЛ. Когда фирма год не пользуется банковскими счетами и не сдаёт декларации, налоговая признает её неработающей. Такие ООО исключают из реестра.

Оставшиеся у ООО долги переходят директору и учредителям. Правда, для этого кредитор ходит в суд и доказывает, что фирма избегала оплаты. Про субсидиарную ответственность в брошенном ООО у нас есть подробная статья с советами.

Пример: ООО закрыли и долг перешёл учредителям

В ООО висел долг 700 000 ₽ по исполнительному листу за аренду. Учредители просто перестали работать через фирму и открыли ИП. ООО исключили из реестра как неработающее.

Арендодатель не сдался и взыскал 700 000 ₽ снова, но уже с учредителей — дело № А65-27181/2018.

Что делать, чтобы не допустить привлечения к субсидиарной ответственности при банкротстве?

Довольно часто у предпринимателей возникает идея списания субсидиарной ответственности при банкротстве физических лиц. Заметим сразу, что это невозможно. Закон о банкротстве предусматривает ряд долгов, которые не могут быть списаны в результате признания несостоятельности, и субсидиарная ответственность тоже сюда относится.

Единственным подходящим, но не сильно распространенным способом является выкуп долга, но этот способ уже актуален для тех, кому не удалось избежать ответственности. Как правило, кредиторы готовы продать такие долги за небольшую сумму, понимая, что в полном размере стребовать задолженность им не удастся. Напомним, согласно статистике, на одного КДЛ приходится в среднем 113 миллионов рублей, а это немалая сумма средств.